בדיקת נאותות (Due Diligence) – דגשים משפטיים

רשימה זו תסקור בקצרה, ובאופן לא ממצה, מספר דגשים משפטיים עבור צדדים העומדים לפני ביצוע בדיקת נאותות משפטית (דיו דיליג'נס – Due Diligence או בקיצור DD).

מהי בדיקת נאותות?

בדיקת נאותות היא תהליך של בחינה, חקירה ובדיקה מקיפה של החברה, על כל היבטיה – העסקיים, המשפטיים, החשבונאיים הטכנולוגים ואחרים. מטרתה ללמוד על החברה הנבדקת, לזהות סיכונים, הזדמניות כדי להעריך את כדאיות ביצוע העסקה. לממצאי הבדיקה השפעה קריטית על כדאיות ביצוע העסקה ועל מבנה העסקה וג העסקה שתיחתם, בדיקת נאותות היא שלב מהותי לפני התקשרות בהסכם בנוגע לניירות הערך או הפעילות של החברה (כגון הסכם רכישת מניות או הסכם הלוואה או הסכם השקעה או הסכם רכישת פעילות). לכן גם גם מי ששואף לביצוע עסקאות מיזוג, רכישה, גיוס או הנפקה מקפיד לתנהל באופן מסודר.

הבדיקה מתבצעת באמצעות יועצי הרוכשים או המכשרים כגון עורכי דין, רואי חשבון, יועצי מס ואחרים. עוד לפני ביצוע בדיקת הנאותות, פעמים רבות חותמים הצדדים על מזכר הבנות (המשקף לרוב מבנה כללי של העסקה).

בדיקת נאותות משפטית – לפני חתימה על הסכם השקעה או הסכם רכישת פעילות

השירותים המשפטיים המסופקים למשקיע, לרוכש המניות או הפעילות כוללים בחינה מדוקדקת של נתוני החברה. החברה המוכרת תעביר לצד הרוכש או המשקיע מידע ונתונים בנוגע למצב החברה והתנהלותה. רשימת המידע הנדרש ארוכה מאוד ותלויה במשתנים רבים לרבות עסקי החברה ומבנה העסקה, למשל נתונים בדבר גובה ההכנסות והוצאות של החברה, תנאי העסקה של עובדים, מידע מלא בדבר הנכסים (המוחשיים ולא מוחשיים של החברה), זכויות החברה, חובות של החברה, התחייבויות של החברה וחשיפות משפטיות (כגון תביעות, חקירות ועוד), הגבלות שחלות על החברה ועוד.

להלן מספר מסמכים ונתונים חשובים לפני שמתקדמים לקראת חתימה על ההסכם העיקרי:

1. הסכמים עליהם חתומה החברה או הסכמים בין בעלי המניות ומסמכים משפטיים –  בין היתר, יבדקו המסמכים והחוזים הבאים: הסכמי מייסדים, הסכמי השקעה או הלוואה, הסכמי התקשרות עם ספקים, עובדים ולקוחות, הסכמי שיתוף פעולה, הסכמי רישיון, הסכמי הפצה ושיווק, הסכמים בנוגע לקניין הרוחני, תוכניות אופציות, תקנונים ועוד.

2. זכויות עובדים – במסגרת זו נבחנים התחייבויות החוזיות והחוקיות החלות על החברה ביחסי העבודה בינה לבין עובדיה, לרבות הסכמי העסקה, הסכמי ייעוץ, הסכמים קיבוציים, תוכניות האופציות ועוד.

3. נכסי החברה והקניין רוחני שלה – חשוב לבדוק את הבעלות של החברה על הנכסים המחושים והבלתי מוחשיים (קניין רוחני) –  עתידן של חברות טכנולוגיה ושוויהן קם ונופל על סמך שאלות כגון האם בבעלותן הבלעדית נכסי הקניין הרוחני (פטנטים, סמני מסחר, זכויות יוצרים), למשל בעלות על הקוד, העיצוב ופיתוחים אחרים? האם הוענקו לגורמים כלשהם זכויות ספציפיות בנכסים ומהם?

4. הליכים משפטיים – האם החברה, נושאי המשרה בה ובעליה חשופים או מעורבים בתביעות או הליכים משפטיים? חשוב לבדוק את ההליכים מבחינה מהותית כדי להבין את השפעתם על עתיד החברה.

5. אישורים, רישיונות והיתרים – במסגרת זו בוחן היועץ המשפטי, בין היתר, האם בידי החברה נמצאים כל האישורים, הרישיונות וההיתרים הנדרשים לפעילותה.

יודגש כי רשימה זו היא חלקית בלבד, לצורך ביצוע בדיקת הנאותות המשפטית יש לבצע בדיקות ספציפיות נוספות לרבות בדיקות ביחס לפעילות העסקית של החברה, למגבלות ההתקשרות שלה  וכיו"ב.

ככל ובדיקת הנאותות המשפטית תניח את דעתם של המשקיעים או הרוכשים כי החברה מתנהלת כהלכה, שאין חשיפות משפטיות בקשר לקניין הרוחני, שהסיכונים המשפטיים של העסקה נמוכים וכיו"ב – יתקדמו הצדדים לביצוע העסקה.

משרד עו"ד ברוקס מלווה את ללקוחותיו בכל שלבי ההתקשרות הכרוכים בהתקשרויות מסחריות ומסייע להם להגן על האינטרסים שלהם ולקדם את מטרותיהם, לייעוץ מקצועי אתם מוזמנים ליצור קשר 

יודגש, האמור לעיל אינו מהווה ייעוץ משפטי או תחליף לייעוץ משפטי ואין להסתמך עליו בביצוע פעולה כלשהי. הסקירה הנ"ל אינה מתיימרת לתת מענה מקיף להוראות הדין או ביטוי לנסיבות הספציפיות של כל מקרה ומקרה ולכן מי שמסתמך עליה ללא התייעצות עם עורך דין נושא באחריות המלאה.